ההחלטה האסטרטגית החשובה ביותר היא בחירת הערכאה המשפטית המתאימה - האם להגיש תביעה לבית הדין לעבודה או לבית המשפט האזרחי (המחוזי). בחירה זו עשויה לקבוע את תוצאות הסכסוך, משכו, העלויות והסעדים שיינתנו.

זוהי החלטה שאינה רק טכנית אלא אסטרטגית, וצריכה להתבסס על ניתוח מדוקדק של:

• טבע הסכסוך ו"ליבת הטענה"
• גובה הסכום הנתבע
• הצורך בסעדים ספציפיים (כמו השבה לעבודה)
• שיקולים כלכליים ועסקיים רחבים יותר

לבית הדין לעבודה מספר יתרונות משמעותיים:

1. מהירות יחסית - ההליכים נוטים להיות מהירים יותר מאשר בבית משפט אזרחי
2. מומחיות ייעודית - הדיינים וצוות בית הדין בקיאים בפרקטיקה ובפסיקה הייחודית לתחום דיני העבודה
3. גמישות פרוצדורלית - נהלי הדיון גמישים יותר, ובית הדין רשאי לדון בעניינים נלווים מאותה עובדה (סמכות "הגרירה")
4. עלויות נמוכות יותר - אגרות בית הדין נמוכות באופן משמעותי
5. סעדים ייחודיים - יכולת לתת סעדים ספציפיים כמו צו השבה לעבודה

קיימות מספר נסיבות בהן הערכאה האזרחית עשויה להיות עדיפה אסטרטגית:

• תביעות בסכומים גדולים מאוד - כאשר הסכום הנתבע חורג בהרבה מסמכות בית הדין האזורי
• תביעות נזיקין מורכבות - המבוססות על עוולות כמו הפרת אמונים, גנבת סודות מסחריים, או הלנת שכר בנסיבות הגובלות בהונאה
• סכסוכים עם מרכיבים מעורבים - הכוללים צדדים שלישיים שאינם צד להסכם העבודה או טענות המשולבות עם דיני חברות וקניין רוחני
• שיקולים פסיכולוגיים-אסטרטגיים - כאשר רוצים לאותת לצד השני על נכונות להילחם בהליך ממושך ויקר

סמכות "הגרירה" היא אחד היתרונות המשמעותיים של בית הדין לעבודה. במסגרת סמכות זו, רשאי בית הדין לדון לא רק בעניינים הנמצאים בסמכותו המקורית, אלא גם בעניינים משפטיים נוספים הנובעים מאותן עובדות שהובילו לסכסוך העבודה.

לדוגמה: אם עובד תובע את מעסיקו על פיטורים שלא כדין, בית הדין רשאי לדון גם בטענות נוספות הקשורות לאותה מערכת יחסים, כמו תביעה בגין נזיקין או הפרת חוזה, גם אם אלו היו נדונים בדרך כלל בבית משפט אזרחי.

גמישות זו מאפשרת דיון מקיף ומלא בכל היבטי הסכסוך במסגרת הליך אחד, חוסכת זמן ועלויות וממזערת את הסיכון לפסיקות סותרות בערכאות שונות.

גובה הסכום הנתבע הוא אחד השיקולים המרכזיים בבחירת הערכאה:

1. בית הדין האזורי לעבודה - סמכותו הכספית מוגבלת (הסכום מעודכן מעת לעת). תביעה העולה על סכום זה תצריך הגשה לבית הדין הארצי לעבודה.
2. בית המשפט האזרחי - אין מגבלה על סכום התביעה, מה שהופך אותו לערכאה עדיפה לתביעות עתק כספיות.

בחירת ערכאה עם סמכות מתאימה לגובה התביעה חוסכת את הסיכון שהתביעה תידחה מסיבות פרוצדורליות או שתוגש לערכאה גבוהה יותר כבר מההתחלה, דבר שעלול להשפיע על עלויות והליכים.

עם זאת, חשוב לזכור שגובה הסכום הוא רק אחד השיקולים, ולא בהכרח השיקול הקובע. לעתים, יתרונות אחרים של ערכאה מסוימת (כמו מהירות או מומחיות) עשויים לגבור על שיקול הסכום.

סוג הסכסוך הוא גורם מרכזי בהחלטה האסטרטגית:

• סכסוכים על פי חוקי מגן (שכר מינימום, שעות נוספות, פיצויי פיטורים) - בית הדין לעבודה הוא הבחירה הטבעית
• תביעות בגין פיטורים - לרוב יוגשו לבית הדין לעבודה, במיוחד אם מעוניינים בסעד של השבה לעבודה
• תביעות נזיקין מורכבות (הפרת אמונים, גנבת סודות מסחריים) - עשויות להיות עדיפות בבית המשפט האזרחי
• סכסוכים קיבוציים - בסמכותו הבלעדית של בית הדין לעבודה
• תביעות מנהלים בכירים - לעתים קרובות יוגשו לבית המשפט האזרחי בשל הסכומים הגבוהים והמורכבות החוזית

ההחלטה צריכה להתבסס על זיהוי "ליבת הסכסוך" - מהו הגרעין המרכזי של הטענות, ואיזו ערכאה מתמחה בטיפול בסוג כזה של תביעות.

זמני הטיפול משתנים משמעותית בין הערכאות:

1. בית הדין לעבודה - הליכים נוטים להיות מהירים יותר באופן יחסי. עם זאת, קיימת נטייה להפנות סכסוכים רבים לגישור חובה לפני המשך הדיון, מה שיכול להוסיף זמן להליך.
2. בית המשפט האזרחי - הליכים אזרחיים הם ארוכים יותר באופן משמעותי, לעתים נמשכים שנים. הפרוצדורה הקפדנית יותר, מספר התיקים הגדול, והמורכבות המשפטית תורמים לזמני ההתמשכות.

כאשר המהירות היא שיקול מרכזי (לדוגמה, כאשר רוצים להשיב עובד למקום עבודתו במהירות או לעצור נזק מתגלגל), בית הדין לעבודה עשוי להיות האפשרות המועדפת.

לעומת זאת, בתביעות מורכבות שבהן השיקול הכספי גובר על שיקול הזמן, ייתכן שהאיטיות של בית המשפט האזרחי תהיה מחיר ששווה לשלם.

בחירת הערכאה משפיעה על שכר הטרחה בשתי דרכים מרכזיות:

1. שכר טרחה שנקבע על פי פסיקה - בית המשפט האזרחי נוטה לפסוק שכר טרחה גבוה יותר באופן משמעותי, במיוחד בתביעות גדולות ומורכבות. בבית הדין לעבודה, שכר הטרחה הנפסק נוטה להיות נמוך יותר.
2. שכר טרחה בהסכם עם הלקוח - עורכי דין עשויים לגבות שכר טרחה שונה עבור ייצוג בערכאות שונות, בהתאם למורכבות הצפויה, משך ההליך והסיכונים הכרוכים בו.

בתביעות גדולות, הפוטנציאל לשכר טרחה גבוה יותר בבית המשפט האזרחי עשוי להוות שיקול אסטרטגי, במיוחד כאשר התביעה היא בסכום משמעותי וסיכויי ההצלחה גבוהים.

מנגד, בבית הדין לעבודה, העלויות הנמוכות יותר כוללות לא רק אגרות נמוכות יותר, אלא גם שכר טרחה נמוך יותר בממוצע, מה שהופך אותו לנגיש יותר עבור תביעות קטנות ובינוניות.

לגישור השפעה כפולה על בחירת הערכאה:

• גישור חובה בבית הדין לעבודה - בחירה בערכאה זו משמעה שסביר שהצדדים יופנו להליך גישור לפני המשך הדיון המשפטי. זה יכול להוות יתרון עבור צדדים המעוניינים בפתרון מהיר ויעיל, אך עשוי להיתפס כחיסרון עבור צדדים המעדיפים הליך משפטי מלא ללא עיכובים.
• גישור כאסטרטגיה - בחירה בבית המשפט האזרחי מאפשרת להימנע מהליך גישור חובה, מה שיכול להיות אסטרטגי עבור צדדים שאינם מעוניינים בגישור מסיבות שונות (למשל, כאשר יש חוסר איזון כוח ביניהם, או כאשר אחד הצדדים מעוניין בהליך ארוך ויקר שילחיץ את הצד השני).
• גישור מרצון - שני הצדדים יכולים לבחור בגישור מרצון בכל שלב, ללא קשר לערכאה הנבחרת, ולכן בחירת הערכאה אינה מגבילה אפשרות זו.

שיקולי הגישור צריכים להילקח בחשבון כחלק מהתמונה האסטרטגית הכוללת, בהתאם ליעדים של כל צד ולטיב היחסים בין הצדדים.

העברת סכסוך מערכאה אחת לאחרת אפשרית במספר מסלולים:

1. בקשת העברה - צד לסכסוך יכול לבקש מבית המשפט או מבית הדין להעביר את התיק לערכאה האחרת, בטענה שהיא הערכאה המתאימה יותר. הבקשה תיבחן על פי קריטריונים כמו נושא התביעה, סכום התביעה, ושאלת הנוחות והצדק.
2. החלטה עצמאית של הערכאה - בית המשפט או בית הדין רשאים להחליט מיוזמתם שהתיק צריך להיות מועבר לערכאה אחרת, אם הם סבורים שאין להם סמכות או שהערכאה האחרת מתאימה יותר.
3. סמכות מקבילה - במקרים מסוימים, שתי הערכאות עשויות להיות בעלות סמכות מקבילה, והבחירה ביניהן נתונה לידי התובע. עם זאת, לאחר שבחר בערכאה מסוימת, לא תמיד יוכל לשנות את בחירתו בקלות.

סיכויי ההצלחה בבקשה להעברה תלויים בנסיבות הספציפיות של כל תיק. ככלל, ככל שהערכאה הנבחרת מתאימה יותר לסכסוך (בהתאם לסמכותה ולמומחיותה), כך קטנים הסיכויים שהצד השני יצליח להעביר את התיק לערכאה אחרת.

מסיבה זו, בחירה אסטרטגית נכונה בערכאה כבר מההתחלה יכולה לחסוך מאבקים פרוצדורליים מיותרים ולחזק את עמדת הצד בעיני בית המשפט או בית הדין.